【嘉伦原创】混改企业员工持股时如何合理设置预留股？
预留股，本文特指国有企业在改革过程中开展员工持股时，预留出一部分股份，以备后续新进管理层和核心骨干人员以及因岗位晋升符合增持条件的员工进行认购，作为激励员工的一种方式，而非上市公司因股权激励实施的股权预留。
国有企业开展员工持股时实施的预留股制度，目前并没有明确的法律条款规定或政策进行指导，仅在文件《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》（以下简称“133号文”）试点原则第三条中提出“坚持以岗定股，动态调整…建立健全股权内部流转和退出机制，避免持股固化僵化”，133号文要求保持内部股权流转性，但并未明确提出通过预留股的方式及如何设置预留股保持股权流转进行细化说明。因此，目前关于此类预留股，仍处于政策法规无细则、实践案例少借鉴、企业员工有需求、改革创新寻突破的探索状态。
为什么要设置预留股？预留股的意义是什么？是否仅仅是为了保持股权的流动性？我们认为，预留股的设置往往还具有以下几个方面的作用：
1、延期激励。预留股主要是对企业的高科技技术人员以及业绩突出者等的一种长期激励方式，设置预留股的主要目的就是为后续新进员工提供参与企业激励机制的机会，以应对人才的不断流动和更新。
2、吸引人才。越来越多的企业通过股份预留的方式吸引更多的优秀人才，使企业能够在当代以人力资本结构为主的市场竞争态势中站稳脚跟。
3、完善机制。合理的激励方式可以提高员工工作的积极性和创造性，从而为企业保存住强大的人力资源优势，预留股份的奖励体系将对于完善企业的激励机制起到重要的作用。
所以一般情况下国企改革开展员工持股时，都会考虑预留相应的比例给后续新进管理层和核心骨干。
那么，员工持股中的预留股在实操层面该如何设计？由谁担当持股主体？如何流转？
1.预留股权结构设计
对于上市公司，《上市公司股权激励管理办法》明确规定：“上市公司全部在有效期内的股权激励计划所涉及的标的股票总数累计不得超过公司股本总额的10%，上市公司在推出股权激励计划时，可以设置预留权益，预留比例不得超过本次股权激励计划拟授予权益数量的 20%”。因此，按照该办法，上市公司预留股比例不得超过公司股本总额的2%。而对于非上市的国有企业开展员工持股，并没有对预留股比例进行限制的相关规定，仅需符合133号文中所要求的“员工持股总量原则上不高于公司总股本的30%，单一员工持股比例原则上不高于公司总股本的1%”即可，相对上市公司而言，非上市公司操作性更为灵活。
2.持股方式与股权流转
基于持股主体的不同，预留股的持股方式可分为大股东代持、投资者代持、持股平台代持、以及员工代持四种情形：
情形一：大股东代持
大股东代持是指由现有大股东代未来新进员工持有预留股权，后续有符合条件的员工需要认购持股时，再与大股东进行交易。由于国企开展员工持股时的大股东必定是国有性质，在没有特别批准或约定的情况下，国有产权交易往往需要在方案报批、审计评估并确定评估基准价格后，通过公开市场挂牌交易。在这种情形下，交易成本极高，且程序繁琐。如确定选择此情形，建议事先以协议约定或出台暂行政策的方式简化交易方式，如设置一定时期的有效期，在协议或政策有效期内，参与认购持股的员工与国有股东之间进行交易时，将交易价格约定为本次资产评估基准值+后续年度经审计的净资产增加值。这样既可简化交易程序，降低交易成本，也能兼顾国有资产的公允价值变动。
情形二：投资者代持
投资者代持是指在挂牌交易时，由引入的战略投资者一并将预留股部分股权购买并持有，并事先约定该部分股权的用途和交易价格。当后续有员工需要认购时，按挂牌时约定的方式与价格进行交易。在这种情形下，需要现国有股东、持股员工与战略投资者进行事先约定并以协议的方式将交易方式和交易价格确定下来，而战略投资者也会基于自身利益诉求，再决定是否愿意作为预留股权代持者，因此沟通成本相对较大。
情形三：持股平台代持
持股平台代持是指由持股平台（可以是股份公司、有限公司或合伙企业等，一般不设员工持股会）筹集资金，认购预留股用于后续股权流转，认购资金往往来源于现有员工。后续新晋员工需要认购持股时，再与持股平台进行交易认购。如有员工因离职、退休等原因需要转让股份，由持股平台出资认购，公司股权流回持股平台作为预留股。在这种情形下，持股平台起到了第三方交易中介的作用。持股平台因持有公司股权，同样享有公司分红权，分红收益可作为持股平台支付管理费用或日常支出，也可用于员工分红或继续预留在持股平台作为资金池用于后续股权认购。该模式的优点在于简化了交易结构，增强了员工股权的流动性，因后续员工不需要跟原国有股东进行交易，故免去了方案报批和资产审计评估等繁琐的程序，双方按约定的交易规则和价格执行即可。但该模式也存在不完善之处，持股平台的资金主要来源于现有员工，相当于在原来出资认购的基础上增加了一部分资金，对于参与持股的员工来说经济压力更大了，可能会降低员工出资的积极性，影响方案实施。
情形四：现有员工代持
现有员工代持是指由现有员工出资认购预留股权，后续新晋员工需要认购持股时，与现有员工进行交易，交易价格可参考市场公允价值，也可约定为上年度经审计的每股净资产值，由双方进行谈判交易。这种情形下，交易结构和程序最简便，但与第三种情形相似，认购预留股将会增加现有员工出资压力。
综合上述分析，国有企业开展员工持股时，为避免股权固化，设置预留股有一定的必要性。不同持股方式各有优劣，在实务操作中，需要结合政策可行性、方案经济性、股东意愿、投资者参与积极性、员工出资意愿及出资能力等多方面因素综合考虑选择最合适的方式，如员工出资意愿高，出资能力强，则通过设立持股平台或员工代持的方式相对更合适，如政策允许，由大股东代持也未尝不可。不管选择何种方式，不要忘记设置预留股的“初心”。【本文作者：中美嘉伦李少华 未经允许 不得转载 违者追究法律责任】
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